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篇(1)

2.就稅基而言，各國也各不相同。例如，稅收優(yōu)惠政策的差別，扣除項目的不同規(guī)定，都會導(dǎo)致稅基的差異，避稅人將會盡可能地尋求稅基小的國家作為所得來源國。

3.各國之間課稅的程度和方式亦有差異。例如，絕大多數(shù)國家采用公司所得稅、財產(chǎn)稅、個人所得稅、資本利得稅并舉，而我國則基本不開征財產(chǎn)稅和資本利得稅。即使是相同名稱的稅種，其內(nèi)涵和外延也都存在差異。

4.各國對稅收管轄權(quán)的運用不同。多數(shù)國家同時行使居民管轄權(quán)和所得來源管轄權(quán)，也有不少國家行使單一的管轄權(quán)。

5.各國避免重復(fù)征稅的方法不同，為國際避稅創(chuàng)造了機(jī)會。各國采取的避免重復(fù)征稅的方法主要有抵免法、扣除法和免稅法。采用全額免稅法時，很容易為國際避稅創(chuàng)造機(jī)會。而采用綜合抵免限額的辦法，也導(dǎo)致跨國公司的國際避稅。

二、國際避稅的方式和方法

1.利用轉(zhuǎn)讓定價法避稅

所謂轉(zhuǎn)讓定價，是指跨國公司為了獲取企業(yè)集團(tuán)的整體最大利益，在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易中，采用低于或高于市場正常交易價格的行為。利用關(guān)聯(lián)企業(yè)間轉(zhuǎn)讓定價轉(zhuǎn)移收入和費用，是跨國公司國際避稅采用的最常見方法。跨國公司常常用這種手法來轉(zhuǎn)移高稅負(fù)國家中關(guān)聯(lián)企業(yè)的利潤，借以減少集團(tuán)的總體稅負(fù)，提高跨國企業(yè)集團(tuán)的整體利益。轉(zhuǎn)移定價的方式多種多樣，主要表現(xiàn)在以下幾方面：

一是通過控制原材料和零部件的價格高低以影響產(chǎn)品成本。

二是通過關(guān)聯(lián)公司的固定資產(chǎn)購置與租賃，來影響其產(chǎn)品成本費用。

三是通過對專利、專有技術(shù)，商標(biāo)等無形資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，控制收取特許權(quán)使用費的高低，來影響關(guān)聯(lián)公司的成本和利潤。

四是通過關(guān)聯(lián)公司之間收取較高或較低的運輸費用、保險費、貸款利息費用、管理費等轉(zhuǎn)移利潤。

經(jīng)濟(jì)全球化使轉(zhuǎn)讓定價的運用更為普遍和隱蔽，這對國家的稅收管轄權(quán)提出了挑戰(zhàn)。

2.濫用稅收優(yōu)惠政策避稅

發(fā)展中國家在經(jīng)濟(jì)全球化的進(jìn)程中處于劣勢地位，為了吸引國際投資和先進(jìn)科技，我們制定了許多稅收優(yōu)惠政策和措施，以吸引跨國投資。所謂濫用各種稅收優(yōu)惠，主要是指跨國公司利用各國稅制的差異，以稅負(fù)較輕的投資經(jīng)營形式和收入項目（即低稅點），達(dá)到最大限度地規(guī)避稅負(fù)的目的。我國近年來出現(xiàn)了大量外商濫用稅收優(yōu)惠的現(xiàn)象。例如，我國稅法規(guī)定，生產(chǎn)性的外商投資企業(yè)，經(jīng)營期在10年以上的，從開始獲利年度起，可享受“二免三減半”的優(yōu)惠。由于規(guī)定的減免期是從盈利年度算起的，有些外商就千方百計推遲盈利年度的到來，使企業(yè)長期處于無稅負(fù)狀態(tài)；或者在稅收減免期臨近期滿時，設(shè)法從原企業(yè)中分離一部分出去，成立新的外商投資企業(yè)，以謀求享受新的減免期優(yōu)惠。

值得注意的是，在我國現(xiàn)行涉外稅率較低的情況下，出現(xiàn)了所謂“逆向避稅”現(xiàn)象。逆向避稅是指跨國企業(yè)利用發(fā)展中國家的稅收優(yōu)惠，規(guī)避投資所在國相對較輕的稅負(fù)，而將利潤所得在居住國繳納相對較重的稅負(fù)。表面看來，納稅人承擔(dān)重稅這種情況不合情理，但真實原因是跨國公司決策層為了獨占稅后利潤。這樣做雖然稅負(fù)有所增加，但是卻避免了與投資所在國分享利潤。

3.利用資本弱化的方式避稅

資本弱化的表現(xiàn)一般有兩個方面：一是資本結(jié)構(gòu)不合理，在公司設(shè)立時就存在出資不到位，借入資金過多，甚至虛假出資；二是公司設(shè)置后資本金實質(zhì)減少，跨國公司抽取資金而不是充實資本。跨國納稅人往往利用資本弱化的第二個方面進(jìn)行國際避稅。

根據(jù)我國稅法規(guī)定，對公司支付的利息，稅法一般允許作為費用抵扣，而支付的股息則不得扣除，需計入應(yīng)稅所得總額中去。這使得許多跨國納稅人在為投資經(jīng)營而籌措資金時，常常刻意設(shè)計資金來源結(jié)構(gòu)，千方百計表現(xiàn)為舉債投資，加大借入資金比例，擴(kuò)大債務(wù)與產(chǎn)權(quán)的比率，造成“資本弱化”。在我國涉外企業(yè)中，外商自有資金一般所占比重都較低，即使在擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模過程中，也盡量運用國內(nèi)外銀行貸款作為投入資本，從而降低稅務(wù)成本，最終達(dá)到避稅目的。我國加入世貿(mào)組織后，當(dāng)某些收入或費用項目變化彈性較大，可由跨國納稅人自行控制時，也極可能成為被跨國納稅人用來避稅的工具。例如，我國外匯牌價與調(diào)劑價的價差很大，而我國稅法及會計制度規(guī)章規(guī)定，涉外企業(yè)外匯調(diào)劑發(fā)生的實際價差，可作為匯兌損益計算，相應(yīng)在企業(yè)應(yīng)納稅所得中予以抵扣。

篇(2)

關(guān)鍵詞：締約過失責(zé)任、承諾、合同成立、合同生效、效力確定、法定性、相對性、附隨義務(wù)、信賴?yán)?/p>

傳統(tǒng)民法上，民事責(zé)任體系主要包括兩大組成部分：侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任。前者主要是指侵害他人人身、財產(chǎn)權(quán)利而產(chǎn)生的民事責(zé)任，后者主要是指合同債務(wù)不履行時的民事責(zé)任。兩者相得益彰，各自調(diào)整自己的范圍，自在地構(gòu)建了民事責(zé)任體系。然而，隨著19世紀(jì)資本主義民商法學(xué)理論的迅猛發(fā)展，這種責(zé)任體系顯得有些力不從心，這主要表現(xiàn)在傳統(tǒng)民法過分注重意思說，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人主觀意思的合致，很難適應(yīng)快節(jié)奏的經(jīng)濟(jì)活動。此外，要約或承諾的傳達(dá)失實，相對人或標(biāo)的物的錯誤，承諾發(fā)出后生效前要約人的死亡，標(biāo)的物的客觀不能，均會影響契約的成立乃至生效[1]，由此而產(chǎn)生的民事責(zé)任，似乎逃逸了侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的控制?！霸谄跫s因當(dāng)事人一方的過失致不能成立時，有過失的一方應(yīng)否就他方當(dāng)事人因信賴契約成立而遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任？”[2]所謂的締約過失責(zé)任理論，正是基于這一問題而產(chǎn)生的。

然而，從締約過失責(zé)任這一概念產(chǎn)生之時起，關(guān)于什么是締約過失責(zé)任亦即締約過失責(zé)任的概念問題，歷來眾說紛紜，莫衷一是。王澤鑒先生根據(jù)耶林的觀點，將之概括為：“于締約之際，尤其是在締約談判過程中，一方當(dāng)事人因可非難的行為侵害他方當(dāng)事人時，應(yīng)依契約法原則（而非侵權(quán)法原則）負(fù)責(zé)?！盵3]這種觀點正確地區(qū)分了締約過失責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，明確指出兩者是不一樣的，具有不同的適用范圍。但它深受耶林理論的影響，不可避免的存在一些不足。首先，這種觀點將締約過失責(zé)任的適用范圍拘禁在訂約階段，不恰當(dāng)?shù)叵拗屏似浯嬖诳臻g；其次，這種觀點在表述上使用了“可非難的行為”，那么，可非難的標(biāo)準(zhǔn)又是什么呢？“可非難”是一個主觀性極強(qiáng)的用語，似不易把握，也不易具體操作。劉德寬先生認(rèn)為，締約上的過失責(zé)任，是指“在契約締結(jié)交涉開始以后，雖然猶未締結(jié)完成，在此交涉階段也會產(chǎn)生以信賴為基礎(chǔ)之法定債務(wù)關(guān)系。若當(dāng)事人一方在此期間有故意或過失違背信賴關(guān)系之行為時，亦須以違反債務(wù)為由向?qū)Ψ截?fù)損害賠償義務(wù)?！盵4]這種觀點正確地指出了締約過失責(zé)任是“以信賴為基礎(chǔ)之法定債務(wù)關(guān)系”，明確地指出故意、過失均為締約過失責(zé)任的歸責(zé)依據(jù)，這不失為一大進(jìn)步。但是，該觀點仍將締約過失責(zé)任的適用限定在締約階段，難以贊同。而且，該觀點將締約過失責(zé)任描述為向?qū)Ψ匠袚?dān)的一種“損害賠償義務(wù)”，雖正確指出了締約過失責(zé)任的形式是損害賠償，但將這種損害賠償責(zé)任等同于法律義務(wù)，事實上，責(zé)任和義務(wù)是性質(zhì)完全不同的法律概念，兩者有著根本的區(qū)別。義務(wù)是責(zé)任的前提，對義務(wù)的違反才能導(dǎo)致責(zé)任的承擔(dān)，責(zé)任只是違反義務(wù)的一種結(jié)果，兩者具有不同程度的強(qiáng)制性，或者說其中滲透的國家強(qiáng)制性有根本的不同，不應(yīng)當(dāng)混淆。因此，這種觀點不適當(dāng)?shù)亟档土司喖s過失責(zé)任作為一種民事責(zé)任（而不是民事義務(wù)）應(yīng)有的地位和作用，似有不妥。梅仲協(xié)先生在《民法要義》中給締約過失責(zé)任這樣定義：“當(dāng)事人欲訂立契約，其必要之點不合意者，則應(yīng)負(fù)締約過失責(zé)任。該他方當(dāng)事人因契約不成立而蒙受損害者，得請求相對人賠償其消極利益?！盵5]這種表述實質(zhì)上仍將締約過失責(zé)任的適用范圍限定在締約階段，同時又將其賠償范圍不恰當(dāng)?shù)叵薅橄麡O利益損失，這不利于對當(dāng)事人利益的全面保護(hù)，因為締約過失行為帶來的損失，不僅有消極利益的損失，也有積極利益的損失，故該表述是不全面的。此外，這種觀點僅看到了契約不成立時的締約過失責(zé)任，忽視了契約無效或被撤銷時的締約過失責(zé)任，顯然限制了其適用范圍，亦不可取。

近年來對締約過失責(zé)任的研究得到了學(xué)者們的重視并取得了可喜的成就，許多學(xué)者都對締約過失責(zé)任的概念作了相當(dāng)精要的論述。例如，有學(xué)者認(rèn)為，締約過失責(zé)任是指“在契約未成立的情況下，一方當(dāng)事人在締約過程中的過失行為致他方蒙受損失時，依法應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任?！盵6]最具代表性的定義是：“締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，而致另一方信賴?yán)娴膿p失，并應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任?！盵7]這個概念指明了締約過失責(zé)任是一方因違背其依誠信原則產(chǎn)生的義務(wù)而應(yīng)負(fù)的一種民事責(zé)任，明確指出了應(yīng)當(dāng)以包括故意和過失的全面過錯原則而不是片面的過失原則為其歸責(zé)原則，指出了締約過失責(zé)任的賠償對象是信賴?yán)娴膿p失。

作者認(rèn)為，要正確認(rèn)識和把握締約過失責(zé)任的概念，首先必須正確認(rèn)識和把握締約過失責(zé)任的適用范圍。如前文所述，締約過失責(zé)任的適用范圍可以分為空間范圍和時間范圍，而傳統(tǒng)締約過失責(zé)任理論并未明確作出這種區(qū)分，以致產(chǎn)生許多歧義，本文擬從這兩個方面論述締約過失責(zé)任的概念。

一、締約過失責(zé)任適用的空間范圍

締約過失責(zé)任適用的空間范圍，主要是指導(dǎo)致合同不成立或不生效而適用締約過失責(zé)任的法定事由產(chǎn)生的階段性問題，即這些法定事由可以在契約歷程中的哪些階段產(chǎn)生。傳統(tǒng)理論多將締約過失責(zé)任限定在締約階段，認(rèn)為適用締約過失責(zé)任的法定事由也只能發(fā)生在合同的締結(jié)階段，也即將締約過失責(zé)任適用的空間范圍限制在訂立合同階段。

應(yīng)該說，這種認(rèn)識至少是不全面的，理論和實踐的發(fā)展已經(jīng)使締約過失責(zé)任適用的空間范圍突破了這個框架，不再局限于訂約階段。一個合法有效的契約的正常社會歷程應(yīng)該是：要約—承諾—成立—生效—履行—終止（當(dāng)然，在要約之前可能有要約引誘，在合同終止之后可能還有后契約義務(wù)，本文對此將不作探討）。這里需要指出的是，在過去的一段時間里，人們曾經(jīng)忽略了承諾、成立、生效三者之間的距離，似乎當(dāng)事人一旦做出承諾，合同即告成立；合同一旦成立，隨即生效。這樣，三者被人為地重合為一點，它們之間的距離也被有意或無意地縮短甚至抹煞了。締約過失責(zé)任適用的空間范圍也就順理成章地被限定在締約階段。但是，應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到三者是不同的契約歷程，抹掉它們之間的差距并不符合客觀存在的契約活動。恢復(fù)它們之間本來的距離，有利于我們更好地研究這一制度。事實上，三者之間存在著嚴(yán)格的區(qū)別：

1、承諾和合同的成立

這是兩個不同的概念，它們表達(dá)了合同歷程的不同階段。承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾的期間是自承諾人收到要約時始，自承諾人明確的意思表示到達(dá)要約人時為止。它可以是要約人明確指定的承諾期間，也可以是一個合理期間。[8]承諾人明確的意思表示既可以是肯定性的意思表示，也可以是否定性的意思表示，前者即構(gòu)成承諾，它是指受要約人接受要約的意思表示，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容保持一致，不得對要約的內(nèi)容做實質(zhì)性變更，否則視為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非甚至性變更的，除要約人及時表示反對或者要約明確表示不得對要約的內(nèi)容作任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。受要約人也可以作出明確的否定性意思表示，如拒絕要約以及對要約內(nèi)容做實質(zhì)性變更或者不符合要約人特別申明（如不得對要約內(nèi)容做任何變更）的變更，其結(jié)果是導(dǎo)致合同的不成立。

作為一種意思表示，承諾本身存在著效力評價。一項合法有效的承諾必須與要約內(nèi)容保持一致，至少不得對要約內(nèi)容做實質(zhì)性變更，必須是在要約人指定期限或者合理期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人，否則，該承諾即為無效承諾。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照提出情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受的以外，該承諾有效。

有效承諾是對要約的肯定性意思表示，它的直接結(jié)果是導(dǎo)致了合同的成立。合同的成立在本質(zhì)上是指合同的誕生，它是指要約人在收到承諾人對其要約的明確承諾后在要約人和受要約人（即承諾人）之間產(chǎn)生的一種法律關(guān)系。如果說要約、承諾是流程性概念，表達(dá)的是一個期間或者過程，那么，合同的成立是一個點概念，表達(dá)了一個瞬間完成的客觀事實。承諾的生效標(biāo)志著合同的成立，在合同成立以前的要約和承諾，嚴(yán)格說來都不是合同本身，并不必然受合同法的規(guī)制，現(xiàn)代各國的合同法之所以將其納入合同法的視野，只是因為它和合同本身的緊密聯(lián)系，或者說是由于要約和承諾是合同誕生（成立）的必不可少過程。這也是各國紛紛在合同法中制定締約過失責(zé)任的根本原因。

2、合同的成立和生效

這也是兩個不同的概念，合同的成立是指當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成一致[9]，也就是強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人對合同的主要條款的合意。合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定法律拘束力，也就是通常所說的法律效力。[10]按照西方著名的意志理論，合同的本質(zhì)在于合意，當(dāng)事人一旦達(dá)成合意即告合同成立，而合同法的目標(biāo)是賦予當(dāng)事人意志以法律效果[11]，使已成立的合同發(fā)生法律效力，得到國家法律的明確認(rèn)可。合同的成立是指合同訂立過程的完成，突出的是當(dāng)事人的意志自由，表達(dá)了意思自治原則，體現(xiàn)了合同自由的理念，解決的是合同的存在性問題。而合同的生效則是由國家賦予已成立的合同以法律效力，突出的是國家對當(dāng)事人自由意志的干預(yù)，公法對私法的滲透，反映了國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)活動的必然要求，體現(xiàn)了國家對合同關(guān)系的肯定或否定評價，表達(dá)了合同正義的理念，解決的是已經(jīng)成立的合同是否產(chǎn)生法律效力的問題[12].合同的成立與生效是合同的兩個基礎(chǔ)性歷程，只有已經(jīng)成立的合同才談得上生效，未成立的合同不存在效力評價問題，合同成立后也完全可能不發(fā)生法律效力，一些已成立的合同必須具備特殊的要件才能生效。例如，某些合同必須采用特定的形式，否則不發(fā)生法律效力。如《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第238條規(guī)定：“融資租賃合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！薄吨腥A人民共和國擔(dān)保法》（以下簡稱《擔(dān)保法》）第13條規(guī)定：“保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。”此外，一些合同還要求必須具備一定的手續(xù)才能生效，如《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第5條規(guī)定：“申請成立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作者簽定的協(xié)議、合同、章程等文件報國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府審查批準(zhǔn)?！薄稉?dān)保法》第41條規(guī)定，當(dāng)事人以土地使用權(quán)、房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，“應(yīng)當(dāng)辦理典押物登記，抵押合同自登記之日生效?！闭诓輸M中的《中華人民共和國公證法》擬規(guī)定土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、房地產(chǎn)抵押合同等須采取書面形式，一些地方性法規(guī)或規(guī)章開始規(guī)定這些合同須以公證為生效要件。[13]在這些合同中，特定的形式和手續(xù)是其生效要件。缺乏特定的形式和手續(xù)，合同盡管已經(jīng)成立，但并不生效。這也得到了《合同法》的承認(rèn)，該法第44條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！?/p>

這里可以明顯地看出合同的成立與生效是兩個不同的概念，它們具有本質(zhì)上的區(qū)別。有學(xué)者認(rèn)為，對于那些依法成立且符合法律生效要件的合同來說，一旦成立就會自然產(chǎn)生法律拘束力，沒有區(qū)分成立和生效的必要。[14]作者認(rèn)為，合同的成立和生效是兩個不同的概念，無論是在理論上還是在實踐中都有嚴(yán)格區(qū)分的必要，即使是依法成立且符合法律生效要件的合同，也有必要作出嚴(yán)格的區(qū)分。畢竟，合同的成立與生效具有不同的功能和構(gòu)成要件（關(guān)于合同的成立要件和生效要件，本文將不作討論）。如果考慮到我國一直比較忽視兩者的差別這一傳統(tǒng)，就更有必要作出嚴(yán)格而科學(xué)的區(qū)分。

一旦我們區(qū)分了合同的承諾、成立和生效，就可以清晰地看到締約過失責(zé)任適用的空間范圍，即合同的訂立階段和合同的效力確定階段。也就是說，只要導(dǎo)致合同不成立或效力否定的法定事由發(fā)生在合同成立之前的締約階段或者合同成立之后的效力確定階段，如果也同時符合締約過失責(zé)任的其他要件，都可以適用締約過失責(zé)任。過去將締約過失責(zé)任適用的空間范圍限制在締約階段，一個很重要的原因恐怕應(yīng)該是沒有很好地將合同的承諾、成立和生效分開。

可以舉例說明這種擴(kuò)充的重要意義。在附條件合同中，在條件尚未成就之前，一方因惡意促成條件成就的，應(yīng)視為該條件不成就，此時惡意一方應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？一種觀點認(rèn)為，應(yīng)按違約責(zé)任處理，理由是合同只是成立，沒有生效。[15]作者認(rèn)為，不能僅因為合同已成立就適用違約責(zé)任，畢竟該合同沒有發(fā)生法律效力。違約責(zé)任“是因為違反有效合同而產(chǎn)生的責(zé)任，它是以合同關(guān)系的存在為前提條件。”[16]也就是說，違約責(zé)任適用的一個前提就是合同必須生效。因為只有在合同生效后，才能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力，才能形成有效的合同關(guān)系，債務(wù)人才負(fù)有必須履行合同債務(wù)的義務(wù)。相反，如果合同只是成立而沒有生效，則當(dāng)事人之間沒有形成有效的合同關(guān)系，債務(wù)人也沒有必須履行債務(wù)的法定義務(wù)，也就無從適用違約責(zé)任。在附條件合同中，一方當(dāng)事人的惡意促成條件的成就，并不能使合同生效，故適用違約責(zé)任也就無從談起。那么，如何制裁惡意阻攔合同成立的一方當(dāng)事人呢？締約過失責(zé)任顯然是一種理想的選擇。附條件合同是已成立的合同，沒有生效是因為所附條件的不成就，所附條件的不成就就是因為一方當(dāng)事人惡意阻礙或延續(xù)其成就，這種惡意發(fā)生在效力確定階段，完全可以適用締約過失責(zé)任。

二、締約過失責(zé)任適用的時間范圍

締約過失責(zé)任適用的時間范圍，是指在什么時間可以適用締約過失責(zé)任，亦即在什么時候追究并讓當(dāng)事人承擔(dān)這種責(zé)任。很顯然，在當(dāng)事人雙方未開始締約接觸之前，不能適用締約過失責(zé)任；對依法成立并符合法律生效要件的合同生效履行終止后，也不能適用締約過失責(zé)任。作者認(rèn)為，對于欠缺成立要件又被及時發(fā)現(xiàn)的合同，締約過失責(zé)任適用的時間范圍就是合同的締結(jié)階段，這里所謂的“及時發(fā)現(xiàn)”就是指在合同成立之前發(fā)現(xiàn)；對于已經(jīng)成立但欠缺生效要件而被及時發(fā)現(xiàn)的合同，締約過失責(zé)任適用的時間范圍應(yīng)該是合同效力確定階段，即從合同成立到確認(rèn)合同不發(fā)生法律效力的期間。這兒所謂的“及時發(fā)現(xiàn)”也就是指在這個期間內(nèi)發(fā)現(xiàn)。實踐中，有些合同欠缺成立要件或生效要件卻沒有被及時發(fā)現(xiàn)，使本不應(yīng)該成立或甚至不不能生效的合同卻有效成立甚至得以實際履行，之后才發(fā)現(xiàn)合同不應(yīng)該成立或者不應(yīng)該生效，此時當(dāng)事人所承擔(dān)民事責(zé)任仍應(yīng)為締約過失責(zé)任。此時，締約過失責(zé)任適用的時間范圍，就是在合同不應(yīng)當(dāng)成立或不應(yīng)當(dāng)生效的事由被發(fā)現(xiàn)以后（當(dāng)然應(yīng)符合民事訴訟時效的規(guī)定）。此時締約過失責(zé)任適用的時間范圍已不是合同的效力確定前了，而是相反。

這就是說，只要發(fā)現(xiàn)了足以導(dǎo)致合同不成立、不生效的事由，只要還在民事訴訟的時效期內(nèi)，任何時候都可以追究過錯方的締約過失責(zé)任。這樣一來，似乎締約過失責(zé)任適用的時間范圍可以是契約社會歷程的任何階段。這實際上已為我國立法所采納。我國《民法通則》第61條規(guī)定：“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失?！卑凑諏W(xué)者的觀點，該規(guī)定“雖不是關(guān)于締約上過失責(zé)任的完整規(guī)定，但已涉及到了締約上過失責(zé)任的內(nèi)容?！盵17]作者深以為是。我國《合同法》第59條也做了類似的規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后……有過錯一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?/p>

一旦我們將締約過失責(zé)任的適用范圍明確地分為空間范圍和時間范圍并作了前述的擴(kuò)張后，就不難發(fā)現(xiàn)，締約過失責(zé)任的生存空間豁然開朗了，已不再象過去那樣生存在侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的夾縫中間而經(jīng)常被錯誤地劃入侵權(quán)責(zé)任或者違約責(zé)任。恰恰相反，它開辟了自己的空間并急劇地膨脹，已與違約責(zé)任一起構(gòu)成合同法上的責(zé)任并最終與違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任一起組成民事責(zé)任體系的核心支柱。

要正確認(rèn)識和把握締約過失責(zé)任的概念，還必須對過錯原則有一個恰當(dāng)?shù)恼J(rèn)識。所謂過錯，是一個主客觀相結(jié)合的概念，它是指支配行為人從事在法律上或道德上應(yīng)受非難的行為時的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失兩種形態(tài)。故意是指行為人預(yù)見到自己的行為會造成對方利益的損害，仍追求或放任這種損害發(fā)生的主觀心態(tài)。過失又可分為因疏忽大意的過失和過于自信的過失，前者是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為會造成對方利益的損害，因疏忽大意而沒有預(yù)見到的一種主觀心態(tài)，簡稱疏忽；后者是指行為人已經(jīng)預(yù)見到自己的行為會造成對方利益的損害，但自信能夠避免卻并未能夠避免損害發(fā)生的一種主觀心態(tài)，簡稱懈怠[18].締約過失責(zé)任雖然名為“過失”責(zé)任，但決不能將締約過失責(zé)任僅僅理解為過失責(zé)任，過錯不構(gòu)成締約過失責(zé)任。事實上，這里的“過失”是指過錯，包括我們現(xiàn)在所說的故意和過失，缺少任何一方面都將是跛腳的。這里包含了兩層意思：（1）、過錯是締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件，當(dāng)事人的行為導(dǎo)致其承擔(dān)締約過失責(zé)任時，其行為時的主觀心態(tài)必須具有故意或過失。過錯應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任必需的一個構(gòu)件，如果當(dāng)事人行為時并不具備主觀過錯，就可以不承擔(dān)締約過失責(zé)任。（2）、過錯是締約過失責(zé)任的歸責(zé)原則[19].所謂歸責(zé)原則，是指使當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任的依據(jù)和準(zhǔn)則。過錯是一種重要的歸責(zé)原則，正如耶林所言：“使人負(fù)損害賠償?shù)模皇且驗橛袚p害，而是因為有過失，其道理就如同化學(xué)上之原則，使蠟燭燃燒的，不是光，而是氧，一般的淺顯明白?！盵20]正是由于當(dāng)事人具有主觀過錯的心態(tài)，故意或過失的行為造成他人信賴?yán)娴膿p失，才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。過錯是行為人承擔(dān)締約過失責(zé)任的重要依據(jù)，堅持過錯原則，也是作為民法基本原則之一的誠實信用原則的本質(zhì)要求，它不僅能制裁和教育責(zé)任人，同時也具有淳化道德風(fēng)尚，提高公民素質(zhì)的作用。

在闡述了締約過失責(zé)任的適用范圍和過錯責(zé)任原則后，筆者給締約過失責(zé)任如此定義：所謂締約過失責(zé)任，又稱“締約責(zé)任”，“締約上過失”，“締約上責(zé)任”，“締約上的過失責(zé)任”，是指基于合同效力確定之前的法定事由而致合同不成立或效力否定，并因此損害了相對方依誠實信用原則產(chǎn)生的合理的信賴?yán)鏁r，有過錯的一方依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。對這一定義，可以從以下幾個方面加以理解：

（一）、對效力確定的理解

效力確定，是指國家對已成立的合同的效力評價，以確定其是否發(fā)生法律效力。這種評價主要是對當(dāng)事人達(dá)成的合意進(jìn)行法律審查，以確定其是否符合合同的生效要件，體現(xiàn)了國家意志對當(dāng)事人合意的干預(yù)和滲透。效力確定包括兩個方面：效力肯定和效力否定。效力肯定，是指已成立的合同符合國家法律規(guī)定的生效要件，因而自始地或溯及地發(fā)生法律效力，體現(xiàn)了國家對當(dāng)事人合意的正面的積極的肯定評價，也是當(dāng)事人意志符合國家意志的必然結(jié)果；效力否定又分為完全的效力否定和不完全的效力否定，前者是指已經(jīng)成立的合同不符合國家法律規(guī)定的必備生效要件，因而自始地或溯及地不發(fā)生法律效力，后者是指已經(jīng)成立的合同部分不符合法律規(guī)定的生效要件，但可以經(jīng)補(bǔ)正后發(fā)生法律效力，如《合同法》第47條規(guī)定的效力未定合同和第54條規(guī)定的得撤銷合同。這種區(qū)分體現(xiàn)了合同法鼓勵交易的基本原則。效力否定表達(dá)了國家對當(dāng)事人合意的負(fù)面的消極的否定評價，也是當(dāng)事人意志不符合國家意志的必然結(jié)果?？梢姡殉闪⒌暮贤仨毥?jīng)過國家法律的檢查并因此而自然分流，一部分合同將產(chǎn)生完全的法律效力，另一部分合同將不產(chǎn)生完全的法律效力或完全不產(chǎn)生法律效力，本文所謂的效力確定階段也就是指這一階段，即從合同成立到合同效力確定期間接受國家法律審查這一階段，這一階段國家將通過對合同的法律審查決定是否以及在多大程度上賦予該合同法律效力。

必須指出的是，這兒所說的“不發(fā)生法律效力”，并非指絕對不發(fā)生任何法律上的效力，僅指不發(fā)生當(dāng)事人所追求的合同效力，即耶林所稱的合同的“履行效力”[21].事實上，合同被撤銷或被確認(rèn)為無效之后，雖然不產(chǎn)生當(dāng)事人極力追求之效力，但仍將產(chǎn)生一些法律后果，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中道理存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。我國《仲裁法》第19條規(guī)定：“仲裁協(xié)議道理存在，合同的變更、解除或者終止或者無效，并不影響仲裁協(xié)議的效力?！?/p>

還應(yīng)當(dāng)指出，所謂效力否定，是指合同被確認(rèn)為無效或被撤銷，包括效力待定合同因有權(quán)人的否定表示而自始地或溯及地不發(fā)生法律效力。無效者，應(yīng)當(dāng)是指自然無效、當(dāng)然無效和確定無效。實踐中經(jīng)常發(fā)生的情況是，合同已經(jīng)被認(rèn)為有效成立甚至已經(jīng)履行完畢，才發(fā)現(xiàn)其不應(yīng)當(dāng)成立或生效的法定事由，如違公益的合同，在其已履行完畢之后，才發(fā)現(xiàn)其違背社會公益，應(yīng)為無效，此時仍應(yīng)否定該合同曾經(jīng)發(fā)生過的法律效力，在法律上視為該合同從未生效，并依法追究當(dāng)事人的責(zé)任包括締約過失責(zé)任。當(dāng)事人善意的“履行”也就成了無法律根據(jù)的給付，一般可以適用不當(dāng)?shù)美蛭餀?quán)的追及性原理來平衡各方利益。

此外，由于合同成立是合同生效的前提，確定合同效力必須以合同成立為前提條件，所以，如果導(dǎo)致適用締約過失責(zé)任的法定事由發(fā)生在合同成立之前的訂約階段，則必然是發(fā)生在合同效力確定之前。作者在締約過失責(zé)任的定義中使用了“合同效力確定之前”的表述，本質(zhì)上包含了“合同成立之前”之意，此乃應(yīng)有之義，故未贅述。實際上，導(dǎo)致適用締約過失責(zé)任的法定事由也只能發(fā)生在合同的訂立階段和效力確定階段。

（二）、對締約過失責(zé)任的法定性的理解

締約過失責(zé)任的法定性，是指締約過失責(zé)任是由法律規(guī)定而不是由當(dāng)事人自由約定的，主要是指導(dǎo)致合同不成立或效力否定而適用締約過失責(zé)任的事由的法定性，責(zé)任形式的法定性以及賠償范圍的法定性等問題。

締約過失責(zé)任的法定性，突出地表現(xiàn)為導(dǎo)致責(zé)任適用的事由的法定性，即由具體的法律規(guī)定將在什么情況下適用締約過失責(zé)任，這實際上涉及到締約過失責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)問題。所謂請求權(quán)基礎(chǔ)，又稱請求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)，是指一方當(dāng)事人向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利時所依據(jù)的法律規(guī)定，它是法律思考的始點。締約過失責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)，就是由法律直接規(guī)定在什么情況下可以適用締約過失責(zé)任，當(dāng)事人一方可以直接依據(jù)這些具體規(guī)定向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利，并要求對方承擔(dān)締約過失責(zé)任。例如，德國民法第122條第二項關(guān)于錯誤的撤銷，第179條關(guān)于無權(quán)，第307條關(guān)于自始客觀不能的規(guī)定，均構(gòu)成適用締約過失責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行民法對締約過失責(zé)任著墨不多，通說認(rèn)為《民法通則》第61條已涉及到締約過失責(zé)任的內(nèi)容，似可成為我國適用締約過失責(zé)任的請求權(quán)基礎(chǔ)。此外，我認(rèn)為《民法通則》第66條關(guān)于無權(quán)，第67條關(guān)于違法的規(guī)定，《合同法》第42條、43條、48條、第58條的規(guī)定，似均可成為適用締約過失責(zé)任的請求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)。

締約過失責(zé)任的具體形式也具有法定性，各國法律規(guī)定的締約過失責(zé)任形式似乎只有一種，即損害賠償責(zé)任。上列德國民法各條關(guān)于締約過失責(zé)任的規(guī)定，均以損害賠償為主要責(zé)任形式。德國學(xué)者一般認(rèn)為，契約行為開始后，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一種無主給付義務(wù)之債之關(guān)系。當(dāng)事人之間互負(fù)有通知、說明、保護(hù)及照顧等義務(wù)，即先契約行為義務(wù)。違反者，應(yīng)依契約法原則負(fù)賠償責(zé)任。損害賠償責(zé)任的原因在于當(dāng)事人相互之間的信賴。Esser教授強(qiáng)調(diào)：“由于社會接觸，當(dāng)事人對誠實信用之利益增高，信賴及義務(wù)之要求亦隨之增長。”[22]故損害賠償為締約過失責(zé)任的主要形式，甚至是唯一的形式。我國《民法通則》第61條、《合同法》第42條、43條也將損害賠償規(guī)定為主要責(zé)任形式。值得注意的是，當(dāng)合同無效或被撤銷后，當(dāng)事人互相返還已受領(lǐng)的對方財物，這只是一種民事義務(wù)而非民事責(zé)任，其根據(jù)是不當(dāng)?shù)美蛭餀?quán)的追及性原理。

關(guān)于締約過失責(zé)任賠償范圍的法定性，是指由法律規(guī)定締約過失責(zé)任的賠償范圍。例如依德國民法典第122條第一項的規(guī)定，賠償數(shù)額以不超過意思表示有效時相對人或第三人所取得之利益為限[23].也就是說，實際賠償額被限制在履行利益之內(nèi)。

（三）、對締約過失責(zé)任的相對性的理解

締約過失責(zé)任是介于侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任之間的一種民事責(zé)任，它既不像權(quán)責(zé)任那樣完全不具有相對性，也不具有違約責(zé)任的完全相對性，可以說，締約過失責(zé)任具有的是介于二者之間的一種不完全的相對性，這主要體現(xiàn)在主體的相對性和違反義務(wù)的相對性。其一，關(guān)于主體的相對性。我們知道，侵權(quán)責(zé)任發(fā)生在事先并不接觸的社會主體之間，故不具有相對性，違約責(zé)任只能發(fā)生在合同主體之間，具有很強(qiáng)的相對性，而締約過失責(zé)任只能發(fā)生在只有初步締約接觸的當(dāng)事人之間，其產(chǎn)生有兩個前提條件：“一是締約雙方為了締結(jié)合同而開始實行社會接觸或交易上的接觸，即雙方已形成了一種實際接觸和磋商關(guān)系；二是這種接觸使當(dāng)事人形成了一種特殊的聯(lián)系，并使雙方形成了一種特殊的依賴聯(lián)系?！盵24]這種“特殊的聯(lián)系”即締約關(guān)系具有一定的相對性，它只能發(fā)生在實際接觸的締約當(dāng)事人之間，這些締約當(dāng)事人就是未來的可能的責(zé)任主體。故締約過失責(zé)任主體具有相對性，表現(xiàn)在只有締約主體才可能承擔(dān)締約過失責(zé)任，第三人不能承擔(dān)這種責(zé)任，同時責(zé)任方也只能向作為締約主體的另一方承擔(dān)責(zé)任而不是向任何人承擔(dān)責(zé)任。但是應(yīng)當(dāng)看到締約當(dāng)事人之間的締約接觸關(guān)系畢竟不是合同關(guān)系，締約當(dāng)事人也畢竟不是合同當(dāng)事人，故締約主體也不可能具有合同主體那么強(qiáng)的相對性。

其二，締約過失責(zé)任所違反的義務(wù)的相對性。侵權(quán)責(zé)任所違反的義務(wù)具有絕對性，權(quán)利人之外的任何人都可以成為義務(wù)主體，違約責(zé)任違反的是基于合同約定產(chǎn)生的合同義務(wù)，它只能發(fā)生在合同主體之間，具有強(qiáng)烈的相對性，而締約過失責(zé)任所違反的義務(wù)即附隨義務(wù)，也具有一定的相對性，表現(xiàn)在它只能在締約當(dāng)事人之間產(chǎn)生，只有締約當(dāng)事人才應(yīng)當(dāng)履行這些義務(wù)并在違反這些義務(wù)時承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。同時，應(yīng)當(dāng)看到，附隨義務(wù)具有法定性，它不是由當(dāng)事人事先約定的，而是根據(jù)誠信原則產(chǎn)生并由法律加以規(guī)定的，它沒有合同義務(wù)那么強(qiáng)的相對性，如我國統(tǒng)一合同法專家建議草案第29條規(guī)定：“當(dāng)事人在為訂立合同而進(jìn)行磋商過程中，相互負(fù)有協(xié)力、保護(hù)、通知及其他依誠實信用原則和交易慣例所要求的義務(wù)。當(dāng)事人違反前款義務(wù)，給對方造成損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”[25]故作者認(rèn)為，締約過失責(zé)任只具有一定的相對性，即這是一種不完全的相對性，或者說是其程度低于合同相對性的一種相對性。

（四）、對附隨義務(wù)的理解

所謂附隨義務(wù)，是指為履行給付義務(wù)或保護(hù)當(dāng)事人人身或財產(chǎn)上利益，于契約發(fā)展過程中基于誠信原則而產(chǎn)生的義務(wù)，包括作為義務(wù)和不作為義務(wù)[26].締約當(dāng)事人違反附隨義務(wù)將承擔(dān)締約過失責(zé)任。一般認(rèn)為，締約過失責(zé)任制度是建立在先契約義務(wù)的概念之上，為使債權(quán)能夠圓滿實現(xiàn)，或保護(hù)債權(quán)人其他法益，債務(wù)人除履行給付義務(wù)外，尚應(yīng)履行其他行為義務(wù)，如協(xié)力、通知、照顧、保護(hù)及忠實等義務(wù)。我國學(xué)者將之概括為：（1）使用方法的告知義務(wù)，（2）瑕疵告知義務(wù)，（3）合同訂立之前重要事情的告知義務(wù)，（4）協(xié)力和照顧的義務(wù)，（5）不得欺詐他人，（6）忠實義務(wù)[27].諸此義務(wù)，系以誠信原則為基礎(chǔ)，并非原始確定，而是隨著債的關(guān)系的進(jìn)展依事態(tài)情況而發(fā)生，故在學(xué)說上稱為附隨義務(wù)。債務(wù)人違反此項義務(wù)，應(yīng)就所生之損害負(fù)賠償責(zé)任，并適用于債務(wù)人違反給付義務(wù)的原則[28].我國《合同法》第43條規(guī)定的保密義務(wù)，即是一種附隨義務(wù)，當(dāng)事人泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂脤Ψ降纳虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（五）、對信賴?yán)娴睦斫?/p>

從事締約的當(dāng)事人，從彼此接觸之日起，便從契約外關(guān)系進(jìn)入了一種特殊的類似契約的關(guān)系并產(chǎn)生附隨義務(wù)，當(dāng)事人一方有合理理由相信對方會履行這些義務(wù)并相信契約能有效成立，便產(chǎn)生了信賴?yán)?。所謂信賴?yán)?，是指“?dāng)事人相信法律行為有效成立，因某種事實之發(fā)生，該法律行為不成立或無效而生之損失，又稱消極利益之損害。”[29]它是締約過失責(zé)任制度的保護(hù)對象。締約過失行為造成的信賴?yán)娴膿p失，是指締約一方由于相信契約將有效成立而享有之某種利益因某種法定事由的出現(xiàn)致契約不成立或效力否定而生之損失，這種利益就是信賴?yán)?，其損失包括締約費用的損失，準(zhǔn)備履行所需費用的損失以及當(dāng)事人所支付的標(biāo)的物的損失等內(nèi)容。所謂締約費用，包括郵電費用，赴訂約地或察看標(biāo)的物所支付的費用，所謂準(zhǔn)備履行費用，包括為運送標(biāo)的物或受領(lǐng)對方給付所支出的費用[30].此外，被害人對其給付之標(biāo)的物，得請求自受領(lǐng)日始之孳息。

注釋：

[1]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第一卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第88頁。

[2]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第一卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第88頁。

[3]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第四卷），中國政府大學(xué)出版社1997版，第9頁。

[4]劉德寬著：《民法諸問題與新展望》，第428至429頁，轉(zhuǎn)引自王利明著《違約責(zé)任論》第597，598頁。

[5]梅仲協(xié)著：《民法要義》，轉(zhuǎn)引自王澤鑒《民法學(xué)說與判例研究》（第一卷），第93頁。

[6]董安生著：《民事法律行為》，中國人民大學(xué)出版社1994年出版，第156頁。

[7]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第598頁。

[8]《合同法》第23條規(guī)定：“要約沒有在約定的期限到達(dá)的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（一）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（二）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。”

[9]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第113頁。

[10]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第181頁。

[11]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第181頁。

[12]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論。總則》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第185頁。

[13]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第229，230頁。

[14]王利明、崔建遠(yuǎn)著：《合同法新論?？倓t》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第184頁。

[15]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第598頁。

[16]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版第606頁。

[17]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第615頁。

[18]參見佟柔主編：《中國民法》，法律出版社1998年出版，第570頁。

[19]參見王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第58頁。

[20]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第二卷），第150頁，轉(zhuǎn)引自王利明著：《違約責(zé)任論》，第62頁。

[21]梅仲協(xié)著：《民法要義》，轉(zhuǎn)引自王澤鑒《民法學(xué)說與判例研究》（第一卷），第93頁。

[22]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第五卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第273頁。

[23]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第五卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第232頁。

[24]王利明著：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社1996年版，第608頁。

[25]梁慧星主編：《民商法論叢》（第四卷），法律出版社1996年出版，第447頁。這一內(nèi)容在1999年正式通過的《中華人民共和國合同法》中被刪除了。

[26]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第八卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第120頁。

[27]王利明著：《違約責(zé)任論》中國政法大學(xué)出版社1996年版，第600頁。

[28]王澤鑒著：《民法學(xué)說與判例研究》（第一卷），中國政法大學(xué)出版社1997年版，第95，96頁。

篇(3)

一、從實驗事實引出概念

課堂演示實驗可以很好地集中學(xué)生的注意力，由教師對演示實驗的現(xiàn)象分析引導(dǎo)學(xué)生正確地推理，來形成化學(xué)基本概念。

例如，在講化學(xué)變化與物理變化兩個概念時，除了鎂燃燒和加熱堿式碳酸銅兩個實驗外，還可以補(bǔ)充一個對比實驗，即用剪刀將紙剪碎和將紙點燃的兩個小實驗。邊演示邊提問，讓學(xué)生思考：在兩個對比實驗中變與不變的是什么?這兩種變化有什么不同?看起來這是一個極為簡單的實驗，學(xué)生在觀察變與不變的現(xiàn)象時能回答出以下兩點：剪紙的過程中紙的形狀變了，但紙還是紙，沒有變；紙燃燒過程中，紙由白色變成灰黑色灰，灰不是紙。引導(dǎo)學(xué)生討論這兩種變化又有什么不同，然后指出第一種變化紙沒有生成其他物質(zhì)是物理變化，第二種變化紙燃燒生成了不同于紙的灰是化學(xué)變化，這樣從這兩個對比實驗中引出了兩種不同“變化”的概念。通過總結(jié)、舉例練習(xí)，明確物理變化、化學(xué)變化概念的意義，了解二者的區(qū)別和聯(lián)系。

在應(yīng)用實驗引出概念的教學(xué)中更要重視學(xué)生實驗的直接體驗。例如，在實驗室制氧氣的過程中引入催化劑這一概念時，將教師的演示實驗、學(xué)生實驗合并一起進(jìn)行。實驗前先叫學(xué)生預(yù)習(xí)課本內(nèi)容，實驗時教師板書實驗步驟和問題：①給氯酸鉀加熱并檢查是否有氧氣產(chǎn)生（要求學(xué)生記錄加熱產(chǎn)生氧氣的時間）；②給二氧化錳加熱并檢查是否有氧氣產(chǎn)生；③把一定量的氯酸鉀和5g二氧化錳混合加熱并檢查是否有氧氣產(chǎn)生（記錄加熱產(chǎn)生氧氣的時間）；④把③加熱的剩余物溶解于水、過濾得黑色粉末即二氧化錳，干燥、稱量（記錄數(shù)據(jù)）；⑤把過濾出的二氧化錳全部加入另一份氯酸鉀內(nèi)加熱檢查是否迅速產(chǎn)生氧氣，再溶解、過濾、稱量。前后對比，然后討論得出結(jié)論：二氧化錳在反應(yīng)前后質(zhì)量沒有改變，化學(xué)性質(zhì)沒有改變，但能改變其他物質(zhì)的反應(yīng)速率。教師引入概念：具有上述特點的物質(zhì)叫催化劑。這樣學(xué)生對催化劑概念的認(rèn)識就很深入。

二、從理解問題的過程中引出概念

例如，講解化合價概念時，注重引導(dǎo)學(xué)生對離子化合物、共價化合物的形成過程加深理解，并板書形成過程，在理解過程的基礎(chǔ)上，觀察未得失電子時原子的結(jié)構(gòu)示意圖，指出（結(jié)構(gòu)決定性質(zhì)）該元素有得失幾個電子的性質(zhì)，各元素的原子只有按一定數(shù)目比作用（化合）時才表現(xiàn)出得失幾個電子的性質(zhì)。同理，分析共價化合物的形成過程，對照結(jié)構(gòu)示意圖及電子式，指出每個原子有共用幾對電子的性質(zhì)，交代各種元素的原子只有按一定數(shù)目比作用（化合）才表現(xiàn)出各自共用幾對電子對的性質(zhì)。順勢引導(dǎo)，無論是離子化合物還是共價化合物，都是不同元素的原子按一定數(shù)目比化合表現(xiàn)出的性質(zhì)，此性質(zhì)叫元素的化合價。又如，在分析固體物質(zhì)在一定溫度下達(dá)到飽和所溶解的質(zhì)量不同，反映出各種物質(zhì)溶解能力不同，怎樣衡量物質(zhì)的溶解能力?當(dāng)然要用溶解的質(zhì)量，老師分析引導(dǎo)，讓學(xué)生認(rèn)識到只有在“三個前提條件”一定的情況下，溶解溶質(zhì)的質(zhì)量才能衡量物質(zhì)的溶解能力，此時的質(zhì)量叫該物質(zhì)在此溫度下的溶解度。

三、注意概念的系統(tǒng)歸類，找出概念間的從屬關(guān)系和內(nèi)在聯(lián)系

化學(xué)概念雖多，也是一個個地形成，要善于引導(dǎo)學(xué)生將概念逐步系統(tǒng)歸類，突出重點，抓住關(guān)鍵。例如，在學(xué)習(xí)了原子、分子、元素、單質(zhì)、化合物這幾個概念后，總結(jié)這幾個概念的區(qū)別與聯(lián)系，突出元素在這幾個概念中的主導(dǎo)地位，揭示這幾個概念的從屬關(guān)系、組成與構(gòu)成關(guān)系、宏觀與微觀的關(guān)系。

四、注意概念的及時鞏固

在講授每一個概念后，注意整理一些相應(yīng)的練習(xí)題，讓學(xué)生思考回答。例如，學(xué)習(xí)溶液、懸濁液、乳濁液的概念后，為使學(xué)生能根據(jù)實驗得出概念的意義，正確的區(qū)分這三種混合物，列出下列混合物，讓學(xué)生區(qū)分：①石灰乳，②牛奶，③敵敵畏乳油，④敵敵畏與水的混合液，⑤敵敵畏的酒精溶液，⑥把二氧化碳通入澄清石灰水后的液體，⑦白磷與二硫化碳溶液，⑧食醋，⑨石灰沙漿，⑩爆鳴氣，⑾塵土飛揚的空氣，⑿清新的空氣，⒀液氧。學(xué)生回答后，根據(jù)掌握程度進(jìn)行講評、分析、糾正錯誤。還有混合物、純凈物、單質(zhì)、化合物等概念，都可以適當(dāng)安排這樣的鞏固性習(xí)題，對學(xué)生掌握、深化基本概念是行之有效的。

五、注意概念的深入和發(fā)展

學(xué)生在形成化學(xué)概念時，雖然經(jīng)歷了從感性認(rèn)識到理性認(rèn)識的過程，但有些概念受知識面的局限，一開始認(rèn)識得可能不全面。比如，燃燒的概念突出“通常講的燃燒”及“空氣中的氧氣”這兩點，提出了燃燒不是非得有氧氣參加的懸念，指出的這個要點將在今后的學(xué)習(xí)中進(jìn)一步深化。再如，講氧化還原反應(yīng)概念時，初中僅要求從物質(zhì)得失氧的角度予以分析，為了照顧知識的連貫性，在分析氫氣還原氧化銅的反應(yīng)中，即指出氫氣得到氧化銅中的氧被氧化，又指出氫氣中氫元素組成了水以后，化合價升高，氧化銅中氧元素被奪去后，氧化銅中銅元素的化合價從＋2價降到了零價，最后總結(jié)出凡氧化還原反應(yīng)中，元素的化合價一定會有改變的這一結(jié)論，同時進(jìn)一步指出這個概念在高中學(xué)習(xí)時將進(jìn)一步深化。

六、通過綜合復(fù)習(xí)及對習(xí)題的講解、分析、改編來鞏固概念

綜合復(fù)習(xí)對化學(xué)基本概念的檢查鞏固很重要，一定要形成概念網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，學(xué)生是否形成網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，應(yīng)用概念題組檢查。例如，元素的種類是由（）決定的，元素間本質(zhì)差別是由（）決定的，原子量的大小是由（）決定的，元素的化學(xué)性質(zhì)是由（）決定的。

篇(4)

關(guān)鍵詞：醫(yī)院；財務(wù)風(fēng)險；財務(wù)管理

一、財務(wù)風(fēng)險的概念

醫(yī)院如何防范財務(wù)風(fēng)險，已日益成為提高醫(yī)院服務(wù)效益和經(jīng)濟(jì)效益的重要內(nèi)容。所謂財務(wù)風(fēng)險，是指醫(yī)院財務(wù)活動中由于各種不確定因素的影響，使醫(yī)院財務(wù)收益與預(yù)期收益發(fā)生偏離，從而產(chǎn)生蒙受損失的機(jī)會和可能。醫(yī)院財務(wù)活動的組織和管理過程中的某一方面和某一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都可能出現(xiàn)財務(wù)風(fēng)險，導(dǎo)致償債能力降低。

二、財務(wù)風(fēng)險產(chǎn)生的原因

筆者認(rèn)為，當(dāng)前醫(yī)院的財務(wù)風(fēng)險主要來自以下幾個方面：

從投資上看，目前不少醫(yī)院在進(jìn)行固定資產(chǎn)購置和更新時，缺乏投資項目的效益分析評價，可行性分析流于形式，缺乏科學(xué)的依據(jù)和方法，導(dǎo)致盲目購置、更新固定資產(chǎn)或投資項目工期長、資金回收慢、投資效果差，造成資金浪費。

從資金的使用上看，目前醫(yī)院的藥品支出在全年支出中占有相當(dāng)大的比重，藥品管理直接影響資金的使用效益。雖然目前醫(yī)院方面也采取了一些新的措施，但是只片面地通過降低藥品的進(jìn)價來降低藥品的購置成本，而忽視了藥品的儲存成本和缺貨成本，形成了藥品大量積壓、流動資金占用過多、醫(yī)療資金使用效率低下的狀況。

從資金回收上看，一些醫(yī)院由于投資過多而導(dǎo)致過度負(fù)債經(jīng)營，資產(chǎn)負(fù)債比例過高，償債能力持續(xù)減弱，財務(wù)信譽(yù)下降，一些壞帳爛賬收不回來，使醫(yī)院自有資金甚至瀕臨30%的警戒線。而醫(yī)療欠費問題向來是不少醫(yī)院都頭痛的問題，有的病人經(jīng)濟(jì)困難導(dǎo)致欠費發(fā)生，有的病人則用假名惡意欠費，醫(yī)療糾紛本身更是不少欠費的主要原因。而由于醫(yī)藥費的拖欠導(dǎo)致的資金回收困難，也使醫(yī)院財務(wù)報表與其實際的財務(wù)成果相距較大，而蘊(yùn)涵巨大的財務(wù)風(fēng)險。

資金的收入上來看，也存在著部分醫(yī)生截留病人醫(yī)療費用、巧立名目收受病人的款項，有的不開票據(jù)或收費不入賬，不僅在資金上對醫(yī)院造成損失，長期的話也造成了患者對醫(yī)院的意見增多。從而導(dǎo)致醫(yī)院門診量減少，醫(yī)療質(zhì)量降低，收支結(jié)余長期出現(xiàn)赤字，資本不能保值增值，造成醫(yī)院經(jīng)濟(jì)效益和社會效益明顯下降，形成財務(wù)風(fēng)險。

三、健全財務(wù)管理機(jī)制，有效防范財務(wù)風(fēng)險

筆者認(rèn)為應(yīng)通過建立和完善與之相適應(yīng)的財務(wù)管理機(jī)制以加強(qiáng)對醫(yī)院財務(wù)風(fēng)險的控制。具體來講，可以從以下幾個方面著手：

（一）實行預(yù)算控制

應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)預(yù)算編制、執(zhí)行、分析、考核等環(huán)節(jié)的管理，明確預(yù)算項目，建立預(yù)算標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定預(yù)算的編制、審定、下達(dá)和執(zhí)行程序，及時分析和控制預(yù)算差異，采取改進(jìn)措施，確保預(yù)算的執(zhí)行，嚴(yán)格控制無預(yù)算的資金支出，以此保障資金支出有預(yù)算可依，避免盲目投資。但也要避免過繁過細(xì)。如果醫(yī)院預(yù)算對極瑣碎的支出也作細(xì)微的規(guī)定，就會使各職能部門缺乏應(yīng)有的自由，不可避免地會影響醫(yī)院經(jīng)營管理的效率。要一方面要使預(yù)算更好地體現(xiàn)醫(yī)院整體目標(biāo)規(guī)劃，另一方面應(yīng)適當(dāng)掌握預(yù)算控制的度，使預(yù)算具有一定的靈活性。

（二）加強(qiáng)成本核算

成本核算的目的是控制支出，節(jié)能降耗，降低服務(wù)運營成本。成本控制可通過制定定額成本或標(biāo)準(zhǔn)成本以及成本權(quán)重，對材料消耗，水電消耗，公務(wù)費消耗等實要現(xiàn)事前控制，對服務(wù)質(zhì)量，單位成本費用等進(jìn)行量化考核，從而實現(xiàn)成本的全過程控制。要切實發(fā)揮成本核算在獎金分配中的作用，通過建立一套權(quán)、責(zé)、效、利統(tǒng)一的、真正具有激勵機(jī)制的獎金分配方案，結(jié)合醫(yī)院的實際和各科室的特點，在統(tǒng)一的成本核算實施辦法的基礎(chǔ)上，針對不同科室的特殊情況作局部的調(diào)整，某些核算因素應(yīng)做到因科而異。

（三）業(yè)務(wù)收入管理

根據(jù)衛(wèi)生部《醫(yī)院收支兩條線管理規(guī)定》，醫(yī)院要在嚴(yán)格界定各項業(yè)務(wù)收入性質(zhì)基礎(chǔ)上，分別將各項業(yè)務(wù)收入計入醫(yī)療收入和藥品收入科目中。醫(yī)療服務(wù)和藥品經(jīng)銷的各項直接費用，要分別列入醫(yī)療支出和藥品支出。醫(yī)院的管理費用，要按制度的規(guī)定合理攤?cè)脶t(yī)療成本和藥品成本。要依據(jù)有關(guān)規(guī)定嚴(yán)格控制費用支出，嚴(yán)禁亂攤費用、擴(kuò)大成本。各臨床科室要堅持不多收、不漏收的收費原則，使用財政部門統(tǒng)一監(jiān)制的收費票據(jù)，切實加強(qiáng)收費票據(jù)的管理，認(rèn)真執(zhí)行國家《醫(yī)療財務(wù)制度》及《醫(yī)療會計制度》及醫(yī)院內(nèi)部的財經(jīng)規(guī)章制度。各類收費票據(jù)要由財務(wù)部門統(tǒng)一管理，統(tǒng)一開發(fā)，經(jīng)各收費處審核款、據(jù)相符無誤后，將收據(jù)存根、收款日報表及繳款單一并上交財務(wù)部門進(jìn)行二次審核進(jìn)行核銷。以此增加收費管理的透明度，杜絕不開票或不入賬的做法。（四）醫(yī)療欠費管理

建立信息共享制度和欠費預(yù)警制度。可以在一個地區(qū)建立患者失信記錄，將患者欠、逃費情況和病情建立檔案，在區(qū)域內(nèi)實行信息共享。同時，對多次惡意欠、逃費者將其列入黑名單，下次再遇到這種情況時及時向公安機(jī)關(guān)報案，并提供證據(jù)。當(dāng)其在醫(yī)院就診時，如非緊急情況，必須交足住院押金。病人醫(yī)療費用的擔(dān)保應(yīng)堅持擔(dān)保負(fù)責(zé)原則?；颊邞?yīng)先交錢后人院，預(yù)交款不足時應(yīng)提前及時催交。若因病情危重、急救或無主等特殊情況，也應(yīng)由醫(yī)務(wù)處主任或分管業(yè)務(wù)的副院長書面通知收費處，方可限時開通欠費的綠色通道。但財務(wù)處應(yīng)負(fù)責(zé)催繳因此所形成的欠費。此外，醫(yī)療費用也應(yīng)實行“總量控制，結(jié)構(gòu)調(diào)整”，做到科學(xué)施醫(yī)、合理用藥，嚴(yán)格控制醫(yī)療總費用的增長，以降低病人的醫(yī)療費用支出以此來避免客觀醫(yī)療欠費。

（五）逐步建立財務(wù)風(fēng)險預(yù)警監(jiān)測指標(biāo)

所謂冰凍三尺，非一日之寒。財務(wù)危機(jī)由產(chǎn)生到惡化，并非瞬間所致，通常都是經(jīng)歷了一個漸進(jìn)積累轉(zhuǎn)化的過程。因此通過觀察這些財務(wù)指標(biāo)變化，便可以對醫(yī)院的財務(wù)危機(jī)發(fā)揮監(jiān)測預(yù)警作用。目前主要可以采用以下七個指標(biāo)，其中指標(biāo)1至3屬于財產(chǎn)效益狀況，而4至7屬于資金運營情況。

1、總資產(chǎn)收益率。總資產(chǎn)收益率指標(biāo)可以分析企業(yè)盈利的穩(wěn)定性和持久性，確定企業(yè)所面臨的風(fēng)險。對醫(yī)院來說，經(jīng)營性資產(chǎn)收益率至少不應(yīng)低于醫(yī)療市場或行業(yè)的平均值。若實際資產(chǎn)收益率達(dá)不到市場或行業(yè)平均水平，將會導(dǎo)致醫(yī)院在資本市場上融資危機(jī)的連鎖反應(yīng)，所以一般認(rèn)為該指標(biāo)不應(yīng)高于50%。

2、所有者權(quán)益收益率。所有者權(quán)益收益率是從所有者角度考察醫(yī)院盈利水平高低；而總資產(chǎn)收益率則從所有者和債權(quán)人兩方來共同考察整個醫(yī)院的盈利水平。所有者權(quán)益收益率反映所有者投資的獲利能力，該比率越高，說明所有者投資收益越高。

3、資產(chǎn)負(fù)債率。從財務(wù)角度看，舉債太多，超出債權(quán)人心理承受程度，則醫(yī)院將很難再借到錢；但舉債太少，則表明醫(yī)院比較保守，也表明經(jīng)營者利用債權(quán)人資本進(jìn)行經(jīng)營活動的能力很差。因此在利用資產(chǎn)負(fù)債率制定舉債決策時，充分估計預(yù)期利潤以及舉債風(fēng)險以做出最優(yōu)決策。

4、流動比率。從一般財務(wù)觀點看，流動資產(chǎn)高于流動負(fù)債，表示企業(yè)有償債能力，因此流動比率指標(biāo)是衡量醫(yī)院短期償債能力的一個最通用的財務(wù)指標(biāo)，通常這個指標(biāo)合理的評價標(biāo)準(zhǔn)為150%左右。這個比率越高，表示短期償債能力越強(qiáng)，流動負(fù)債獲得清償?shù)臋C(jī)會越大，安全性越大。

5、資金安全邊際率。資金安全率>0，而安全邊際率<0時，醫(yī)院財務(wù)狀況尚好，但營運效率欠佳；安全邊際率>0，而資金安全率<0時，醫(yī)院財務(wù)狀況已有危機(jī)，應(yīng)加大賬款回收力度；而若2個比率同時<0，醫(yī)院財務(wù)危機(jī)隨時可能爆發(fā)。

6、速動比率。速動資產(chǎn)為變現(xiàn)性較高的流動資產(chǎn)，等于流動資產(chǎn)減去藥品、庫存物資、在加工材料加藥品進(jìn)銷差價，可以以此評估醫(yī)院償還短期負(fù)債能力。

7、應(yīng)收款周轉(zhuǎn)率。應(yīng)收款周轉(zhuǎn)率反映醫(yī)院應(yīng)收醫(yī)療款的變現(xiàn)速度和管理效率。應(yīng)收款周轉(zhuǎn)快，說明醫(yī)院資產(chǎn)流動性強(qiáng)。

篇(5)

    關(guān)鍵詞是為了適應(yīng)計算機(jī)檢索的需要而提出來的,位置在摘要之后。早在1963年,美國Chemical Abstracts從第58卷起,就開始采用電子計算機(jī)編制關(guān)鍵詞索引,提供快速檢索文獻(xiàn)資料主題的途徑。在科學(xué)技術(shù)信息迅猛發(fā)展的今天,全世界每天有幾十萬篇科技,學(xué)術(shù)界早已約定利用主題概念詞去檢索最新發(fā)表的論文。作者發(fā)表的論文不標(biāo)注關(guān)鍵詞或敘詞 ,文獻(xiàn)數(shù)據(jù)庫就不會收錄此類文章,讀者就檢索不到。關(guān)鍵詞選得是否恰當(dāng),關(guān)系到該文被檢索和該成果的利用率。

    1 關(guān)鍵詞分類

    關(guān)鍵詞包括敘詞和自由詞。?

    1) 敘詞——指收入《漢語主題詞表》、《MeSH》等詞表中可用于標(biāo)引文獻(xiàn)主題概念的即經(jīng)過規(guī)范化的詞或詞組。

    2) 自由詞——反映該論文主題中新技術(shù)、新學(xué)科尚未被主題詞表收錄的新產(chǎn)生的名詞術(shù)語或在敘詞表中找不到的詞。

    2 關(guān)鍵詞標(biāo)引

    為適應(yīng)計算機(jī)自動檢索的需要,GB/T 3179—92規(guī)定,現(xiàn)代科技期刊都應(yīng)在學(xué)術(shù)論文的摘要后面給出3~8個關(guān)鍵詞(或敘詞)。關(guān)鍵詞的標(biāo)引應(yīng)按GB/T 3860-1995《文獻(xiàn)敘詞標(biāo)引 規(guī)則》的原則和方法,參照各種詞表和工具書選取 ;未被詞表收錄的新學(xué)科、新技術(shù)中的重要術(shù)語以及文章題名的人名、地名也可作為關(guān)鍵詞標(biāo)出(自由詞)。

    所謂標(biāo)引,系指對文獻(xiàn)和某些具有檢索意義的特征如:研究對象,處理方法和實驗設(shè)備等進(jìn)行主題分析,并利用主題詞表給出主題檢索標(biāo)識的過程。對文獻(xiàn)進(jìn)行主題分析,是為了從內(nèi)容復(fù)雜的文獻(xiàn)中通過分析找出構(gòu)成文獻(xiàn)主題的基本要素,以便準(zhǔn)確地標(biāo)引所需的敘詞。標(biāo)引是檢索的前提,沒有正確的標(biāo)引,也就不可能有正確的檢索?？萍颊撐膽?yīng)按照敘詞的標(biāo)引方法標(biāo)引關(guān)鍵詞,并盡可能將自由詞規(guī)范為敘詞。

    3 標(biāo)引關(guān)鍵詞應(yīng)遵循的基本原則

    3.1 專指性原則

    一個詞只能表達(dá)一個主題概念為專指性。只要在敘詞表中找到相應(yīng)的專指性敘詞,就不允許用詞表中的上位詞(S項)或下位詞(F項);若找不到與主題概念直接對應(yīng)的 敘詞,而上位詞確實與主題概念相符,即可選用。例如:“飛機(jī)防火”在敘詞表中可以找到相應(yīng)的專指詞“專機(jī)防火”,那么就必須優(yōu)先選用。不得用其上位詞“防火”標(biāo)引,也不得用“飛機(jī)”與“防火”這兩個主題詞組配標(biāo)引。?

    3.2 組配原則

    敘詞組配應(yīng)是概念組配。概念組配包括2種類型:?

    交叉組配。系指2個或2個以上具有概念交叉關(guān)系的敘詞所進(jìn)行的組配,其結(jié)果表達(dá)一個專指概念。例如:“噴氣式垂直起落飛機(jī)”,可用“噴氣式飛機(jī)”和“垂直起落飛機(jī)”這2個泛指概念的詞確切地表達(dá)敘詞表中沒有的專指概念;“ 腎結(jié)石”可用“腎疾病”和“結(jié)石 ”這2個敘詞表示一個專指概念。?

    方面組配。系指一個表示事物的敘詞和另一個表示事物某個屬性或某個方面的敘詞所進(jìn)行的組配,其結(jié)果表達(dá)一個專指概念。例如:“信號模擬器穩(wěn)定性”可用“信號模擬器”與 “穩(wěn)定性”組配,即用事物及其性質(zhì)來表達(dá)專指概念;“彩色顯像管熒光屏涂履”,可用“ 彩色顯像管”、“熒光屏(電子束管)”和“涂覆”3個詞組配,即用事物及其狀態(tài)、工藝過程3個方面的敘詞表達(dá)一個專指概念。

    在組配標(biāo)引時,優(yōu)先考慮交叉組配,然后考慮方面組配;參與組配的敘詞必須是與文獻(xiàn)主題概念關(guān)系最密切、最鄰近的敘詞,以避免越級組配;組配結(jié)果要求所表達(dá)的概念清楚、確切,只能表達(dá)一個單一的概念;如果無法用組配方法表達(dá)主題概念時,可選用最直接的上位詞 或相關(guān)敘詞標(biāo)引。

    3.3 自由詞標(biāo)引

    下列幾種情況關(guān)鍵詞允許采用自由詞標(biāo)引。?

    a.主題詞表中明顯漏選的主題概念詞。?

    b.表達(dá)新學(xué)科、新理論、新技術(shù)、新材料等新出現(xiàn)的概念。?

    c.詞表中未收錄的地區(qū)、人物、產(chǎn)品等名稱及重要數(shù)據(jù)名稱。

    d.某些概念采用組配,其結(jié)果出現(xiàn)多義時,被標(biāo)引概念也可用自由詞標(biāo)引 。自由詞盡可能選自其他詞或較權(quán)威的參考書和工具書,選用的自由詞必須達(dá)到詞形簡煉、概念明確、實用性強(qiáng)。采用自由詞標(biāo)引后,應(yīng)有記錄,并及時向敘詞表管理部門反映。?

    4 關(guān)鍵詞的標(biāo)引步驟?

    首先對文獻(xiàn)進(jìn)行主題分析,弄清該文的主題概念和中心內(nèi)容;盡可能從題名、摘要、層次標(biāo)題和正文的重要段落中抽出與主題概念一致的詞和詞組;對所選出的詞進(jìn)行排序,對照敘詞表找出哪些詞可以直接作為敘詞標(biāo)引,哪些詞可以通過規(guī)范化變?yōu)閿⒃~,哪些敘詞可以組配成專指主題概念的詞組;還有相當(dāng)數(shù)量無法規(guī)范為敘詞的詞,只要是表達(dá)主題概念所必需的 ,都可作為自由詞標(biāo)引并列入關(guān)鍵詞。

篇(6)

關(guān)鍵詞包括敘詞和自由詞。

1)敘詞——指收入《漢語主題詞表》、《MeSH》等詞表中可用于標(biāo)引文獻(xiàn)主題概念的即經(jīng)過規(guī)范化的詞或詞組。

2)自由詞——反映該論文主題中新技術(shù)、新學(xué)科尚未被主題詞表收錄的新產(chǎn)生的名詞術(shù)語或在敘詞表中找不到的詞。

2關(guān)鍵詞標(biāo)引

為適應(yīng)計算機(jī)自動檢索的需要，GB/T3179—92規(guī)定，現(xiàn)代科技期刊都應(yīng)在學(xué)術(shù)論文的摘要后面給出3～8個關(guān)鍵詞(或敘詞)。關(guān)鍵詞的標(biāo)引應(yīng)按GB/T3860-1995《文獻(xiàn)敘詞標(biāo)引規(guī)則》的原則和方法，參照各種詞表和工具書選??；未被詞表收錄的新學(xué)科、新技術(shù)中的重要術(shù)語以及文章題名的人名、地名也可作為關(guān)鍵詞標(biāo)出(自由詞)。

所謂標(biāo)引，系指對文獻(xiàn)和某些具有檢索意義的特征如：研究對象，處理方法和實驗設(shè)備等進(jìn)行主題分析，并利用主題詞表給出主題檢索標(biāo)識的過程。對文獻(xiàn)進(jìn)行主題分析，是為了從內(nèi)容復(fù)雜的文獻(xiàn)中通過分析找出構(gòu)成文獻(xiàn)主題的基本要素，以便準(zhǔn)確地標(biāo)引所需的敘詞。標(biāo)引是檢索的前提，沒有正確的標(biāo)引，也就不可能有正確的檢索?？萍颊撐膽?yīng)按照敘詞的標(biāo)引方法標(biāo)引關(guān)鍵詞，并盡可能將自由詞規(guī)范為敘詞。

3標(biāo)引關(guān)鍵詞應(yīng)遵循的基本原則

3.1專指性原則

一個詞只能表達(dá)一個主題概念為專指性。只要在敘詞表中找到相應(yīng)的專指性敘詞，就不允許用詞表中的上位詞(S項)或下位詞(F項)；若找不到與主題概念直接對應(yīng)的敘詞，而上位詞確實與主題概念相符，即可選用。例如：“飛機(jī)防火”在敘詞表中可以找到相應(yīng)的專指詞“專機(jī)防火”，那么就必須優(yōu)先選用。不得用其上位詞“防火”標(biāo)引，也不得用“飛機(jī)”與“防火”這兩個主題詞組配標(biāo)引。

3.2組配原則

敘詞組配應(yīng)是概念組配。概念組配包括2種類型：

交叉組配。系指2個或2個以上具有概念交叉關(guān)系的敘詞所進(jìn)行的組配，其結(jié)果表達(dá)一個專指概念。例如：“噴氣式垂直起落飛機(jī)”，可用“噴氣式飛機(jī)”和“垂直起落飛機(jī)”這2個泛指概念的詞確切地表達(dá)敘詞表中沒有的專指概念；“腎結(jié)石”可用“腎疾病”和“結(jié)石”這2個敘詞表示一個專指概念。

方面組配。系指一個表示事物的敘詞和另一個表示事物某個屬性或某個方面的敘詞所進(jìn)行的組配，其結(jié)果表達(dá)一個專指概念。例如：“信號模擬器穩(wěn)定性”可用“信號模擬器”與“穩(wěn)定性”組配，即用事物及其性質(zhì)來表達(dá)專指概念；“彩色顯像管熒光屏涂履”，可用“彩色顯像管”、“熒光屏(電子束管)”和“涂覆”3個詞組配，即用事物及其狀態(tài)、工藝過程3個方面的敘詞表達(dá)一個專指概念。

在組配標(biāo)引時，優(yōu)先考慮交叉組配，然后考慮方面組配；參與組配的敘詞必須是與文獻(xiàn)主題概念關(guān)系最密切、最鄰近的敘詞，以避免越級組配；組配結(jié)果要求所表達(dá)的概念清楚、確切，只能表達(dá)一個單一的概念；如果無法用組配方法表達(dá)主題概念時，可選用最直接的上位詞或相關(guān)敘詞標(biāo)引。

3.3自由詞標(biāo)引

下列幾種情況關(guān)鍵詞允許采用自由詞標(biāo)引。

a.主題詞表中明顯漏選的主題概念詞。

b.表達(dá)新學(xué)科、新理論、新技術(shù)、新材料等新出現(xiàn)的概念。

c.詞表中未收錄的地區(qū)、人物、產(chǎn)品等名稱及重要數(shù)據(jù)名稱。d.某些概念采用組配，其結(jié)果出現(xiàn)多義時，被標(biāo)引概念也可用自由詞標(biāo)引。自由詞盡可能選自其他詞或較權(quán)威的參考書和工具書，選用的自由詞必須達(dá)到詞形簡煉、概念明確、實用性強(qiáng)。采用自由詞標(biāo)引后，應(yīng)有記錄，并及時向敘詞表管理部門反映。

4關(guān)鍵詞的標(biāo)引步驟

首先對文獻(xiàn)進(jìn)行主題分析，弄清該文的主題概念和中心內(nèi)容；盡可能從題名、摘要、層次標(biāo)題和正文的重要段落中抽出與主題概念一致的詞和詞組；對所選出的詞進(jìn)行排序，對照敘詞表找出哪些詞可以直接作為敘詞標(biāo)引，哪些詞可以通過規(guī)范化變?yōu)閿⒃~，哪些敘詞可以組配成專指主題概念的詞組；還有相當(dāng)數(shù)量無法規(guī)范為敘詞的詞，只要是表達(dá)主題概念所必需的，都可作為自由詞標(biāo)引并列入關(guān)鍵詞。

篇(7)

關(guān)鍵詞：形式背景，概念格，算法

 

0.引言概念格結(jié)構(gòu)模型是形式概念分析理論中的核心數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)[1]，它本質(zhì)上描述了對象和特征之間的聯(lián)系，概念格模型是根據(jù)二元關(guān)系建立起來的概念層次結(jié)構(gòu)，反映的是對象和屬性之間的聯(lián)系以及概念之間的泛化和例化關(guān)系，在概念層次結(jié)構(gòu)上容易建立數(shù)據(jù)之間的依賴或因果關(guān)系模型。并以其良好的數(shù)學(xué)性質(zhì)已成功的應(yīng)用于知識發(fā)現(xiàn)、數(shù)據(jù)挖掘等諸多領(lǐng)域。

概念格已經(jīng)在許多領(lǐng)域得到了廣泛的應(yīng)用，并且在某些方面表現(xiàn)出了其特有的優(yōu)越性。建格的過程實際上是概念聚類的過程。因此，在概念格中，建格算法具有很重要的地位。國內(nèi)外學(xué)者和研究人員對此進(jìn)行了深入的研究，提出了一些有效的算法來生成概念格，這些算法主要分為兩類：批處理算法（Batch Algorithm）如：Chein算法[2]、Titanic算法[3]、Bordat算法[4]、Lindig算法[5]和Ganter算法[6]。、漸進(jìn)式生成算法（Incremental Algorithm）如Godin算法[7]：。本文就對概念格構(gòu)格的一些經(jīng)典算法進(jìn)行分析和比較，并對基于分布式構(gòu)建概念格的算法進(jìn)行探討。

1.相關(guān)背景知識形式概念分析Formal Concept Analysis (FCA)[8]是由德國的Rudolf Wille教授于1982年提出的一種建立在數(shù)論（尤其是完備格）基礎(chǔ)上的技術(shù)。它是一種可被用于數(shù)據(jù)分析、知識表示和信息管理的方法，目前己在信息科學(xué)中取得了很多成功的應(yīng)用。目前，形式概念分析的應(yīng)用范圍己擴(kuò)大到知識發(fā)現(xiàn)、軟件工程、信息檢索、語義學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)等領(lǐng)域。

一個形式背景K=(G,M,I)由集合G、M以及它們之間的關(guān)系I組成，G的元素稱為對象(Objects)，M的元素稱為屬性(Attributes)。為了表示一個對象g和一個屬性m在關(guān)系I中，可以寫成gIm或(g,m) ∈I，讀成“對象g有屬性m”。

形式背景的對象集AP(G)，屬性集BP(M)之間可以定義兩個映射f 和g如下：

。

稱從形式背景中得到的每一個滿足A=g(B)且B=f(A)的二元組(A,B)為一個形式概念(Formal Concept)，簡稱概念。其中A稱為概念(A,B)的外延(Extent)，B稱為概念(A,B)的內(nèi)涵(Intent)。

對于給定的形式背景K= (G,M,I)，若概念C1=(A1,B1)和C2=(A2,B2)，滿足A1A2，或B2B1，則稱(A1,B1)為子概念(或亞概念)，(A2,B2)為父概念(或超概念)，記為：(A1,B1)≤(A2,B2)。若不存在C3=(A3,B3)，滿足(A1,B1)<(A3,B3)<(A2,B2)，則稱(A1,B1)為直接子概念，(A2,B2)為直接父概念。這種由形式背景中所有形式概念的超概念－子概念的偏序關(guān)系(也稱泛化－例化關(guān)系)所構(gòu)成的格稱為概念格(Concept Lattice)，記為L(K)。

2.批生成算法(Batch Algorithm)為了批生成概念格，主要要完成兩項任務(wù)：一是要生成所有的格節(jié)點(即形式概念的集合)；二是要建立這些格節(jié)點間直接前驅(qū)與直接后繼關(guān)系。因此按照這兩項任務(wù)完成次序的不同，我們可以采用兩種不同的途徑來完成：一種是首先生成全部的概念集合，然后再找出這些概念之間的直接前驅(qū)與直接后繼關(guān)系；另一種是每次生成少量的概念，并將這些概念鏈接到節(jié)點集合中。

Chein算法是自底向上逐層構(gòu)格，算法先從構(gòu)造只含有一個屬性的概念集合L1開始，然后由含有k個屬性的概念集合Lk迭代產(chǎn)生含有k+1個屬性的概念集合Lk+1。但Chein 算法只產(chǎn)生相應(yīng)的概念(格節(jié)點)的集合，并不產(chǎn)生概念之間的父概念－子概念關(guān)系。

Titanic算法采用一種自頂向下的次序來逐層地生成所有概念節(jié)點，利用數(shù)據(jù)挖掘中計算頻繁項集的技術(shù)來對概念節(jié)點的生成過程進(jìn)行優(yōu)化。為了提高檢索速度，Nourine算法中采用了字典樹對概念進(jìn)行組織索引的方法。。Nourine算法首先生成了所有的概念節(jié)點，接著通過算法計算出所有的父概念和子概念關(guān)系。

在Bordat算法中主要有兩個過程，一是對于每個節(jié)點生成它的所有子節(jié)點；二是對于每個生成的子節(jié)點判斷它是否已經(jīng)存在。它們都是比較耗時的。Lindig算法針對上述的兩個過程，利用類似Ganter算法的方法來為概念格中的每個節(jié)點生成它的所有子節(jié)點；將所有已經(jīng)生成的概念節(jié)點通過字典樹組織，這樣可以快速地判斷某個節(jié)點是否已經(jīng)生成。因此，Lindig算法是比Bordat算法更加高效的算法。

對于形式背景K=(G,M,I)，其概念格的批生成算法的一般框架如下所示：

(1) 初始化格L＝{(G,f(G))}；

(2) 隊列F＝{(G,f(G))}；

(3) 對于隊列F中的一個概念C，產(chǎn)生出它的每個子概念Cc；

(4) 如果某個子概念Cc以前沒有產(chǎn)生過，則加入到L中；

(5) 增加概念C和其子概念Cc的鏈接關(guān)系；

(6) 反復(fù)(3)~(5)，直至隊列F為空；

(7) 輸出概念格L。。

3.漸進(jìn)式生成算法(Incremental Algorithm)從靜態(tài)的形式背景中采用批生成算法來構(gòu)造概念格是很有效的，但當(dāng)形式背景發(fā)生變化時，構(gòu)格的過程要重新做一次，也就是說批生成算法不適應(yīng)于動態(tài)形式背景的處理要求。實際上，形式背景總是動態(tài)變化的，如交易數(shù)據(jù)庫(形式背景)總是隨著交易的發(fā)生而不斷的增加。概念格的漸進(jìn)式生成算法就是為了滿足形式背景的漸增更新而發(fā)展起來的。

漸進(jìn)式構(gòu)造算法基本思想是將當(dāng)前要插入的對象和格中所有的概念交，根據(jù)交的結(jié)果采取不同的行動。其中最典型的算法是Godin.R等在1995年提出的概念格的漸進(jìn)式生成算法，通常稱為Godin算法。下面將簡單介紹Godin算法的基本思想，Godin的完整算法過程如下：

(1) 初始化格L為一個空格；

(2) 從G中取一個對象g；

(3) 對于概念格L中的每個概念C1=(A1,B1)，如果B1f (g)，則把g并到中如果同時滿足：，和不存在(A1,B1)的某個父節(jié)點(A2, B2)滿足，則要產(chǎn)生一個新節(jié)點；

(4) 把新產(chǎn)生的節(jié)點加入到L中，同時調(diào)整節(jié)點之間的鏈接關(guān)系；

(5) 重復(fù)(2)到(5)，直至形式背景中的對象處理結(jié)束；

(6) 輸出概念格L。。

概念格的漸進(jìn)式生成算法在產(chǎn)生所有概念節(jié)點的同時，還產(chǎn)生了概念之間的父概念－子概念連接關(guān)系，同時它非常適合于處理動態(tài)數(shù)據(jù)庫，被認(rèn)為是一種生命力很強(qiáng)的概念格生成算法。

人們對Godin算法的改進(jìn)也沒有停止過。謝志鵬等提出了一種利用字典索引樹的快速概念格漸進(jìn)式構(gòu)造算法，該算法利用一個輔助索引樹來快速判斷概念節(jié)點的類型，并根據(jù)概念節(jié)點的類型來決定概念格的漸進(jìn)修改策略。

4.分布概念格構(gòu)造利用高性能并行計算機(jī)的計算與存儲能力來構(gòu)造和存儲是有效地解決這一問題的根本途徑。但就數(shù)據(jù)分布式存儲與并行處理本身來說，如何合理有效地組織數(shù)據(jù)的分布式存儲與并行處理無論在理論上還是在技術(shù)上都有許多問題需要研究。由于概念格有良好的數(shù)學(xué)性質(zhì)和適合批處理等特點，我們認(rèn)為分布式概念格[8]是解決此問題非常理想的工具。

而概念格的分布處理思想就是通過形式背景的拆分，形成分布存儲的多個子背景，然后構(gòu)造相應(yīng)的子概念格，再由子概念格的合并得到所需的概念格。這種把構(gòu)造概念格的任務(wù)分成多個子任務(wù)，每個子任務(wù)構(gòu)造部分概念格，再由部分概念格合并形成形式背景所對應(yīng)的概念格的方案稱為概念格分布處理模型或分布式概念格模型。

5.結(jié)論盡管概念格已在知識發(fā)現(xiàn)、軟件工程、信息檢索等諸多領(lǐng)域取得廣泛的使用，但是時間復(fù)雜性和空間復(fù)雜性問題一直是困擾其進(jìn)一步應(yīng)用的一大難題。利用高性能并行計算機(jī)的計算與存儲能力來構(gòu)造和存儲是有效地解決這一問題的根本途徑。

概念格的分布處理能夠降低構(gòu)造復(fù)雜度，減少其構(gòu)造的時間，但是最終的目的是提取有用的關(guān)聯(lián)規(guī)則。如果能夠分布提取出關(guān)聯(lián)規(guī)則，進(jìn)而直接得到全局的關(guān)聯(lián)規(guī)則，將為實際應(yīng)用提供極大的方便，應(yīng)考慮直接的關(guān)聯(lián)規(guī)則分布處理將概念格的分布并行處理應(yīng)用到新的領(lǐng)域，如網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)挖掘，為新興研究領(lǐng)域開辟思路。

參考文獻(xiàn)

[1]R.Wille,Concept lattices andconceptual knowledge systems.Computers and Math. Applications,Vol.23,1992.pp:5-9.

[2]Chein.M.Algorithme de recherchédes sous matrices premieres d’une matrice, Bull.Math.R.S. 13,1969.

[3]Nourine L,and Raynaud O.Afast algorithm for building lattices. Information Processing Letters,1999,71: pp:199-204.

[4]Bordat.J.Calcul pratique du treillisde galois d’une correspondence, Mathematique, Informatique et Science Humaines24(94),31.1986.

[5]Lindig C.Fast conceptanalysis.In Stumme G (Eds.), Working with Conceptual Structures Contributionsto ICCS 2000, Shaker Verlag, Aachen, Germany.2000.

[6]B.Ganter,Formal ConceptAnalysis:algorithmic aspects.TU Dersden.2002.

[7]R.Godin, H.Mil, G.Mineau, R.Missaou,A.Ar, T.Chau, Design of class hierarchies based on conceptGalois lattices, TAINF 4(2), 1998, pp:117-134.

[8]程偉,李云,陳崚等, 基于消息傳遞的概念格并行構(gòu)造, 計算機(jī)應(yīng)用與軟件,2006, Vol123,No. 8.